Решение Калининградского УФАС России от 24.10.2014 № РНП-39-87

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО КАЛИНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ РЕШЕНИЕ от 24 октября 2014 г. № РНП-39-87 На основании статьи 104 Федерального закона от 21.07.2005 № 44-ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), Постановления Правительства РФ от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)», в соответствии с приказом территориального органа ФАС России «О проведении внеплановой проверки» от 14.10.2014 № 499 (далее - Приказ) комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области по осуществлению внеплановых проверок (далее - Комиссия) в составе: председателя комиссии: Н.С. Ивановой заместитель руководителя - начальник отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России; членов комиссии: А.Г. Киселевой старшего государственного инспектора отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России; И.П. Зуевой ведущего специалиста-эксперта отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России; при участии представителей: МКУ «У» ГО «Г» ЗАО «Управляющая компания «ПД» А. по доверенности № 01-22/74/УКС от 08.10.2014; К.Н. по доверенности № 54/в-10-ПФ-14 от 21.10.2014; К.А. по доверенности № 55/в-10-ПФ-14 от 21.10.2014; в результате рассмотрения обращения муниципального казенного учреждения «У» городского округа «Г» (далее - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ЗАО «Управляющая компания «П» и осуществления внеплановой проверки действий и уполномоченного органа - Комитета экономики, финансов и контроля администрации городского округа «Г» (далее - Уполномоченный орган) при проведении электронного аукциона (извещение № 0335300000213000924) на выполнение работ по объекту «Строительство ВНС «Сусанинская» 3-го подъема с резервуарами чистой воды в г. Калининграде» (далее - Аукцион) в соответствии с частями 4 - 6 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов) и частями 1 - 3 статьи 99 Закона о контрактной системе, Приказом Калининградского УФАС России «О проведении внеплановой проверки» от 14.10.2014 № 499, установила: В соответствии с частью 1 статьи 112 Закона о контрактной системе, Закон о контрактной системе применяется к отношениям, связанным с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, извещения об осуществлении которых размещены в единой информационной системе или на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг либо приглашения принять участие в которых направлены после вступления в силу Закона о контрактной системе. К отношениям, возникшим до дня вступления в силу Закона о контрактной системе, он применяется в части прав и обязанностей, которые возникнут после дня его вступления в силу, если иное не предусмотрено настоящей статьей 112 Закона о контрактной системе. Государственные и муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу Закона о контрактной системе, сохраняют свою силу. 1) Дата размещения на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации об осуществлении закупок на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг извещения о проведении Аукциона - 27.12.2013. 2) Начальная (максимальная) цена контракта - 86 419 140,00 рублей. 3) На участие в Аукционе подано 4 (четыре) заявки. 4) По итогам проведения Аукциона победителем признано ЗАО «Управляющая компания «П» (протокол рассмотрения вторых частей заявок и подведения итогов открытого аукциона в электронной форме № 0335300000213000924/2 от 12.02.2014). 5) 28.02.2012 между Заказчиком и ЗАО «Управляющая компания «П» заключен муниципальный контракт № 2014.42245 на выполнение работ по объекту «Строительство ВНС «Сусанинская» 3-го подъема с резервуарами чистой воды в г. Калининграде» (далее - Контракт). Цена Контракта - 73 456 269,00 рублей, срок исполнения Контракта - 12 месяцев с даты заключения Контракта. 6) 24.03.2014, 31.03.2014, 07.04.2014, 03.06.2014, 26.08.2014 Заказчиком в адрес ЗАО «Управляющая компания «П» направлялись претензии об устранении нарушений Контракта. Частью 1 статьи 19.2 Закона о размещении заказов установлено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством при условии, что это было предусмотрено контрактом. В силу статьи 717 Гражданского кодекса РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Согласно пункту 10.1 Контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта в случаях предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации. 19.09.2014 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта на выполнение работ по объекту «Строительство ВНС «Сусанинская» 3-го подъема с резервуарами чистой воды в г. Калининграде» в связи с неоднократным нарушением графика выполнения работ. 22.09.2014 Заказчиком на официальном сайте размещено решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, а также направлено уведомление о принятом решении в адрес ЗАО «Управляющая компания «П» посредством заказного письмо с уведомлением, а также электронной почты. 24.09.2014 ЗАО «Управляющая компания «П» посредством почтовой связи получено уведомление об одностороннем отказе Заказчика от исполнения контракта. Согласно части 5 статьи 19.2 Закона о размещении заказов и части 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. 07.10.2014 в соответствии с ч. 5 ст. 19.2 и ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе решение об одностороннем отказе Заказчика от исполнение Контракта вступило в силу. В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 данной статьи. 10.10.2014 в соответствии с ч. 6 ст. 104 Закона о контрактной системе Заказчик обратился в уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок федеральный орган исполнительной власти для включения сведений о ЗАО «Управляющая компания «П» в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). В ходе заседания Комиссии Заказчиком даны пояснения о том, что Генеральным подрядчиком (ЗАО «Управляющая компания «П») неоднократно нарушались сроки выполнения работ, установленные графиком производства работ, разработанным в соответствии с графиком выполнения работ и календарным планом производства работ по объекту, входящим в состав проекта производства работ, а именно: 1. Нарушены сроки строительства резервуара чистой воды V = 6000 м, а именно: - в июне 2014 г. Генеральный подрядчик должен был выполнить работы по устройству армирования и бетонирования днища резервуара. Указанные работы были выполнены Генеральным подрядчиком в августе 2014: - в июле - августе 2014 Генеральный подрядчик должен был выполнить работы по устройству армирования и бетонирования стен 1 - 2 ярусов и колон. На момент расторжения Контракта указанные работы не выполнены; 2. В мае 2014 г. Генеральный подрядчик должен был приступить к выполнению работ по прокладке водонапорной кольцевой магистральной сети для развития микрорайона Сельма в границах улиц Согласия - Панина. Генеральный подрядчик к выполнению указанных работ приступил в конце июля 2014 г. По состоянию на 19 сентября 2014 выполнены работы на 15% от общего объема. 3. В июле 2014 Генеральный подрядчик должен был приступить к выполнению работ по строительству насосной станции с АБК. Генеральный подрядчик к выполнению работ в установленный календарным планом срок и до момента расторжения Контракта не приступил; 4. В августе 2014 Генеральным подрядчиком должны быть начаты работы по строительству зданий фильтров-поглотителей и контрольно-пропускного пункта. Кроме того, должны быть начаты работы по благоустройству территории, озеленению, устройству ограждений. Генеральный подрядчик к выполнению указанных работ в установленный календарным планом срок и до момента расторжения Контракта не приступил; 5. В связи с тем, что отсутствует строительная готовность резервуаров чистой воды, фильтров-поглотителей, насосной станции с АБК, Генеральный подрядчик не смог приступить к строительству внутренней сети строительной площадки, строительство которой запланировано на сентябрь 2014 года. По состоянию на 07.10.2004 ЗАО «Управляющая компания «П» не устранил нарушения условий Контракта, а именно: 1. Нарушены сроки строительства резервуара чистой воды V = 6000 м3: - нарушены сроки выполнения работ по устройству армирования и бетонирования днища резервуара; - не выполнены работы по устройству армирования и бетонирования стен 1 - 2 ярусов и колон; 2. Не выполнены работы по прокладке водонапорной кольцевой магистральной сети для развития микрорайона Сельма в границах улиц Согласия - Панина. 3. Нарушены сроки выполнения работ по строительству насосной станции с АБК, данные работы не выполнены. 4. Нарушены сроки выполнения работ по строительству зданий фильтров поглотителей и контрольно-пропускного пункта, работ по благоустройству территории, озеленению, устройству ограждений. 5. Нарушены сроки выполнения работ по строительству внутренней сети строительной площадки, данные работы не выполнены. По фактам нарушения сроков выполнения работ МКУ «У» в адрес ЗАО «Управляющая компания «П» неоднократно направлялись обращения и претензии (исх. 01-13/1111/УКС от 24.03.2014 г., исх. 01-13/1238/УКС от 31.03.2014 г., исх. 01-13/1352/УКС от 07.04.2014 г., исх. 01-13/2381/УКС от 03.06.2014 г., исх. 01-13/3922/УКС от 26.08.2014 г.). Требования по обращениям и претензиям Заказчика ЗАО «Управляющая компания «П» не были выполнены в полном объеме. В соответствии с п. 2.2. Контракта наличие одной претензии по качеству или срокам выполнения работ признается существенным и неустранимым нарушением контракта. Согласно п. 5.4.5 Контракта в случае немотивированного превышения Генеральным подрядчиком сроков выполнения работ, при невыполнении требований к качеству материалов, строительно-монтажных работ и других видов работ, Муниципальный заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В связи с неоднократным нарушением ЗАО «Управляющая компания «П» сроков выполнения работ, Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 28 февраля 2014 года № 2014.42245 на выполнение работ по объекту «Строительство ВНС «Сусанинская» 3-го подъема с резервуарами чистой воды в г. Калининграде». ЗАО «Управляющая компания «П» даны следующие пояснения по сути обращения Заказчика. Заключенный между Заказчиком и ЗАО «Управляющая компания «П» Контракт является договором строительного подряда. Согласно статье 768 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд. Как отмечается в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 октября 2011 № 9382/11 указанная статья предусматривает принятие отдельного закона о подрядах для государственных и муниципальных нужд, однако соответствующий закон до настоящего времени не принят. В связи с этим в регулировании подрядных работ для государственных и муниципальных нужд приоритетное значение остается за нормами Гражданского кодекса: в части, не урегулированной статьями 763 - 767 Кодекса, должны применяться в зависимости от вида подрядных работ положения параграфа 3 или 4 главы 37 Кодекса, а затем - общие положения о договоре подряда (параграф 1 главы 37 Гражданского кодекса). В соответствии с условиями Контракта и положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации Генеральный подрядчик и Заказчик имеют взаимосвязанные и взаимозависимые обязанности и обязательства. Согласно части 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. В соответствии с частью 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. В статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена необходимость согласования в договоре подряда начального и конечного сроков выполнения работ, по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки), которые являются существенными условиями договоров подряда. В силу части 1 статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. Заказчик в своем решении об одностороннем отказе от исполнения Контракта указывает, что по фактам нарушения сроков выполнения работ им в адрес Генерального подрядчика неоднократно направлялись обращения и претензии. На все претензии в установленный Контрактом срок ЗАО «Управляющая компания «П» направлялись обоснованные ответы (ответ на претензию от 29 апреля 2014 года, от 17 июня 2014 года исх. б\н. вх. 01-11\2022/УКС от 18.06.2014, 21 июля 2014 года исх. б\н, вх. 01-11\2530\УКС от 21.07.2014, от 09 сентября 2014 исх. 540/09-ПФ-14, вх. 01-11/3307/У КС от 09.09.2014). В соответствии со ст. 42 Закона Калининградской области «О градостроительной деятельности на территории Калининградской области» № 321 от 16.02.2009 производство земляных работ, связанных с устройством инженерных сетей и не требующих получения разрешения на строительство, осуществляется после получения Ордера на раскопки. В соответствии с Административным регламентом Приложением к постановлению Администрации городского округа «Город Калининград» от 24 октября 2012 № 2002 выдача Ордера на раскопки осуществляется по заявлению от генерального подрядчика, к заявлению прилагаются проект с согласованиями раскопок эксплуатирующих организаций, схема расстановки дорожных знаков, устройства временных транспортных проездов, переходов для пешеходов (мостиков), согласованная с ОГИБДД при УМВД по г. Калининграду, акт выноса трасы на местности инженерной коммуникации (при прокладке, докладе инженерной коммуникации), график производства работ. В составе переданной по акту приемки-передачи проектной документации № б/н от 02 апреля 2014 г. отсутствовала схема расстановки дорожных знаков, согласованная с ОГИБДД при УМВД по г. Калининграду. Рабочая документация по сетям связи и телефонизации (раздел 5.5.1) была передана только 03 июня 2014 г. Поскольку Заказчик не предоставил схему расстановки дорожных знаков, согласованная с ОГИБДД при УМВД по г. Калининграду Генеральный подрядчик принял решение и самостоятельно заключил договор на проектирование № Д402Д-14 п/о. Работы по проектированию были выполнены 15 мая 2014. Проект был передан в ОГИБДД при УМВД города Калининграда на согласование, 27.05.2014 согласован в ОГИБДД при УМВД города Калининграда. До 30.05.2014 проект проходил согласовании ОАО «К», КАиС г. Калининграда и передан в АТИ г. Калининграда. 06 июня 2014 ЗАО «Управляющая компания «П» получены ордеры на раскопки. Согласно условиям Контракта продолжительность выполнения подготовительных работ составляет 1 месяц. В подготовительные работы входят устройство футляра на кабеле 10 кВ и устройство водоотводной канавы. Выполнение этих работ начинается после получения ордера на раскопки, таким образом, начало выполнения этих работ, могло быть начато не ранее 06 июня 2014, по вышеуказанным обстоятельствам. Согласно п. 5.1.3 Контракта Заказчик обязан передать проектную документацию подрядчику. При проверке переданной Заказчиком проектной документации выявлены существенные недостатки (дефекты): отсутствие раздела проекта в стадии рабочей документации, отсутствие согласований с эксплуатирующими и иными заинтересованными организациями. Указанные недостатки существенным образом повлияли на ход выполнения работ и исполнение обязательств подрядчика, делая такие работы фактически не выполнимыми. Замечания были внесены в повестку рабочего совещания 24.04.2014 г. начало 15.30 проведенного у Заказчика по адресу ). КонсультантПлюс: примечание. В тексте документа, видимо, допущена опечатка: Постановление Правительства РФ от 16.02.2008 имеет № 87, а не № 83. Так согласно п. 4 Положения «О составе разделов проектной документации и требованиям к их содержанию» утвержденным Постановлением Правительства от 16.02.2008 № 83 указано, что в целях реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации на объект капитального строительства, разрабатывается рабочая документация, состоящая из документов в текстовой форме, рабочих чертежей, спецификации оборудования и изделий. В техническом задании на выполнение изысканий и разработку проектной и рабочей документации по объекту: «Строительство ВСН «Сусанинская» 3-го подъема с резервуарами чистой воды в г. Калининграде, Калининградской области» в п. 17 указаны требования к составу и оформлению документации на основании которого рабочая документация должна быть выполнена в полном объеме в соответствии с вышеуказанным Положением. В силу статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. В своем письме от 30.09.2014 года исх. 562/09/пф14, вх. 30.09.2014 № 01-11/3662/УКС ЗАО «Управляющая компания «П» указывает, что в нарушении сроков выполнения работ по Контракту отсутствует вина Генерального подрядчика по вышеуказанным обстоятельствам, поскольку Генеральным подрядчиком были приняты все меры для надлежащего исполнения обязательств с целью реализации воли Заказчика, при наличии всей степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота. Также в подтверждении добросовестности исполнения своих обязательств в рамках Контракта ЗАО «Управляющая компания «П» была представлена информация о ходе выполнения работ, согласно которой конечные сроки выполнения работ и сдачи объекта не будут нарушены. Генеральный подрядчик указал, что на данном этапе привлечено и работает максимальное количество работников, согласно плану выполняемых работ. Генеральный подрядчик со своей стороны гарантировал сдачу объекта в срок указанный в контракте. Также письмом от 25 сентября 2014 года исх. № 55/09/пф14 Генеральный подрядчик информировал Заказчика о темпах строительства на объекте, приглашал Заказчика на площадку. Данное письмо осталось без ответа. Порядок включения лиц в реестр недобросовестных поставщиков регулируется статьей 104 Закона о контрактной системе. В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения контракта, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов. Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры осуществления закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок. Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права Заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств. Применительно к рассматриваемому обращению Заказчика о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ЗАО «Управляющая компания «П» антимонопольный орган не может ограничиться формальной констатацией ненадлежащего исполнения Обществом нормативных требований Закона о контрактной системе в связи с тем, что данное Общество предприняло меры и совершило действия, направленные на добросовестное и своевременное выполнение работ, являющихся предметном Контракта. В ходе заседания Комиссии Заказчиком подано ходатайство о невключении ЗАО «Управляющая компания «П» в реестр недобросовестных поставщиков. В заседании комиссии представители лиц, участвующих в рассмотрении обращения на вопрос ведущего заседание комиссии о достаточности доказательств, представленных в материалах дела, пояснили, что все доказательства, которые они намеревались представить имеются в распоряжении комиссии, иных доказательств, ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется. На основании изложенного и руководствуясь статьей 104 Закона о контрактной системе, Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)», Комиссия решила: 1. Признать действия Заказчика соответствующими части 6 статьи 104 Закона о контрактной системе; 2. Отказать в удовлетворении обращения муниципального казенного учреждения «У» городского округа «Г» (далее - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ЗАО «Управляющая компания «П». Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия. Ведущий заседание Комиссии Н.С.ИВАНОВА Члены Комиссии А.Г.КИСЕЛЕВА И.П.ЗУЕВА Решение Калининградского УФАС России от 24.10.2014 № РНП-39-87.